上海職務犯罪案件辯護律師 為了依法懲治貪污、賄賂、瀆職等職務犯罪，根據刑法和有關司法解釋的規定，結合辦案工作實際，對職務犯罪案件中自首、立功等量刑情節的認定和處理，提出以下意見:

　　一、自首的認定和處理。

　　根據《刑法》第六十七條第一款的規定，自首的成立需要自動投案和如實供述自己的罪行兩個要件。如果犯罪事實或者犯罪分子沒有被辦案機關掌握，或者已經掌握，但是犯罪分子沒有受到偵查訊問，或者沒有被宣布采取偵查措施或者強制措施的，自動自首。在此期間如實交代主要犯罪事實的，視為自首。

　　犯罪分子向所在單位以外的單位、組織或者有關責任人自首的，視為自動投案。

　　沒有自動投案的，在辦案機關調查談話、訊問、采取偵查措施或者強制措施期間，犯罪分子如實說明辦案機關掌握的線索所針對的事實的，不能認定為自首。

　　沒有自動投案，但有下列情形之一的，應當采用投案理論:(一)犯罪分子如實說明辦案機關沒有掌握的犯罪，不同于辦案機關掌握的犯罪；(二)辦案機關掌握的線索所針對的犯罪事實不成立，犯罪分子在此范圍外對同一犯罪行為所作的交代。

　　單位犯罪案件中，單位集體決定或者單位負責人決定自首并如實說明單位犯罪事實的，或者單位直接負責的主管人員主動自首并如實說明單位犯罪事實的，視為單位自首。單位自首，直接負責的主管人員和直接責任人員不自動自首，但如實說明所知道的犯罪事實的，可以視為自首；拒絕說明自己知道的犯罪事實或者逃避法律追究的，不應當視為自首。單位不自首，直接責任人員主動自首并如實交代所知道的犯罪事實的，視為直接責任人員自首。

　　對于自首的犯罪分子，辦案機關應當在移送案件時予以說明并移交相關證據材料。

　　對于自首的犯罪分子，應當根據犯罪的事實、性質、情節和對社會的危害程度，結合自首的動機、階段和客觀環境，說明犯罪事實的完整性、穩定性和悔罪性，依法決定是否從輕、減輕或者免除處罰以及從輕、減輕處罰的程度。

　　二、關于表彰和處理立功表現。

　　立功必須是犯罪分子自己干的。為了使犯罪分子得到從輕處理，犯罪分子的親友直接向有關機關揭發他人的犯罪行為，提供重要線索偵破其他案件，或者協助司法機關逮捕其他犯罪嫌疑人，不應視為犯罪立功表現。

　　立功的他人的犯罪材料，應當寫明具體的犯罪事實；以功勛為基礎的線索或協助行動，應當對破案或逮捕犯罪嫌疑人有實際效果。犯罪分子揭露他人犯罪行為時，不具體說明犯罪事實的；揭露的犯罪事實與查證屬實的犯罪事實無關；提供的線索或者協助對偵破其他案件或者逮捕其他犯罪嫌疑人沒有實際效果的，不能視為立功表現。

　　揭發他人犯罪行為，為偵破其他案件提供重要線索的犯罪分子，必須經過查證屬實，才算立功。審查是否構成立功，不僅要審查辦案機關的說明材料，還要審查與案件定性處罰有關的有關事實、證據和法律文書，如立案決定、逮捕決定、偵查終結報告、起訴意見、起訴書或者判決書等。

　　立功的線索和材料來源有下列情形之一的，不能認定為立功:(一)本人通過非法手段或者非法渠道獲得的；(2)我之所以獲得，是因為我本來的立場是鎮壓犯罪；(三)違反監管要求向犯罪分子提供的；(四)國家機關工作人員或者其他負有制止職務犯罪責任的國家工作人員提供的。

　　其他犯罪嫌疑人、犯罪嫌疑人、被告人檢舉、揭發他人犯罪，為解決其他案件提供重要線索，阻止他人犯罪活動，或者協助司法機關逮捕的，可以依法判處無期徒刑以上，并視為有重大立功表現。其中，被判處無期徒刑以上的可能性，是指被判處無期徒刑以上的可能性是以犯罪行為的事實和情節為依據的。案件已經判決的，以實際處罰為準。但根據犯罪行為的事實和情節，應當判處無期徒刑以上。被判刑人因法定情形依法從輕或者減輕處罰后被判處有期徒刑的，應當認定為重大立功表現。

　　對于有立功表現的犯罪分子，根據犯罪的事實、性質、情節和對社會的危害程度，結合立功表現所起的作用、破獲案件的犯罪嚴重程度、抓獲犯罪嫌疑人可能判處的法定刑、立功時機等具體情況，依法決定是否從輕、減輕或者免除處罰，以及從輕或者減輕處罰的幅度。

　　三、關于犯罪事實的認定和處理。

　　有下列情形之一的犯罪分子，不依法自首又如實交代犯罪事實的，可以酌情從輕處罰:(一)辦案機關掌握了部分犯罪事實，犯罪分子又交代了其他同類犯罪事實的；(二)辦案機關掌握的證據不足，有助于犯罪分子如實說明證據，收集最終案件。

　　罪犯如實交代犯罪事實。有下列情形之一的，一般應當從輕處罰:(一)辦案機關只掌握少量犯罪事實，犯罪分子占未掌握的同類犯罪事實的大部分；(2)真實陳述在最終證據的收集中起著重要作用。

　　四、關于追回贓款等情況。

　　在腐敗案件中，如果全部或大部分贓款被追回，一般應考慮從輕處罰。

　　在賄賂案件中，如果全部或者大部分贓款被追回，可以根據具體情況從輕處罰。

　　在辦案機關追繳贓款贓物過程中主動返還贓物或積極配合的犯罪分子及其親友，應區別于辦案機關查案過程中依職權追繳贓款贓物的犯罪分子及其親友。

　　上海職務犯罪案件辯護律師 職務犯罪案件立案后，犯罪分子及其親友追回的經濟損失，司法機關或者犯罪分子所在單位及其上級主管部門追回的經濟損失，或者因客觀原因減少的經濟損失，不予扣除，但可以酌情作為從輕處罰的情節。