上海著名刑事律師事務(wù)所對(duì)于無罪辯護(hù)應(yīng)遵循的原則

　　無罪辯護(hù)是指被告人和其辯護(hù)律師在庭審中為被告人作無罪的辯解，結(jié)果只有兩個(gè)：一個(gè)是公訴人得到法院支持，被告人被判決有罪；一個(gè)是辯護(hù)觀點(diǎn)被法院采納，被告人被判決無罪。無罪辯護(hù)的原則，是指律師在為被告人進(jìn)行辯護(hù)的過程中必須遵守的準(zhǔn)則。

　　應(yīng)遵循的原則

　　要特別熟悉案情

　　熟悉案情要求律師特別熟知和掌握案件整個(gè)情況，熟悉其的發(fā)生、發(fā)展和結(jié)果。熟知被告人具有哪些無罪的事實(shí)和情節(jié)。只有做到熟悉案情基礎(chǔ)上，才能結(jié)合法理和法律對(duì)案情進(jìn)一步地研究分折，決定是否為被告人作無罪辯護(hù)，如果決定為被告人作無罪辯護(hù)，那么就要進(jìn)一步分析如何其作無罪辯護(hù)。熟悉案情除了要求律師要仔細(xì)查閱案卷，會(huì)見被告人外，還要特別強(qiáng)調(diào)律師要認(rèn)真進(jìn)行調(diào)查取證，調(diào)取相關(guān)能證明被告人無罪的物證、書證、證人證言或鑒定結(jié)論等有利的證據(jù)。但律師盡量不要親自調(diào)查，最好是申請法院或檢察院調(diào)取，這樣有利于降低執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

　　無罪證據(jù)要充分

　　證據(jù)充分，是指律師對(duì)被告人無罪提供充分的證據(jù)。無罪辯護(hù)不容易，只有證據(jù)充分了，辯護(hù)才有保障，才能從根本上否定了檢控方起訴的事實(shí)和理由，使辯護(hù)律師的無罪意見被法官采納。因此，除了在辯護(hù)詞中明確指出被告無罪的意見、寫明無罪的事實(shí)和情節(jié)外，更重要的是提供確實(shí)充分的無罪證據(jù)，結(jié)合有關(guān)法律、法規(guī)或司法解釋進(jìn)行論證和闡明。特別是在法庭辯論階段，針對(duì)公訴人提出的證據(jù)，應(yīng)用已經(jīng)收集的證據(jù)進(jìn)行有力反駁。

　　要慎重決策

　　律師決定為被告人作無罪辯護(hù)應(yīng)特別慎重。之所以這樣，因?yàn)闉楸桓嫒俗鳠o罪辯護(hù)往往要冒比較大的風(fēng)險(xiǎn)，無罪辯護(hù)案件往往比較復(fù)雜，事實(shí)和證據(jù)往往盤根錯(cuò)節(jié)，很難一時(shí)就看清。一般情況下無罪辯護(hù)的成功率極低，所以慎重決定確有必要。如果冒然決定為被告作無罪辯護(hù)，反而會(huì)適得其反，不但達(dá)不到目的，反而會(huì)損害被告人的合法權(quán)益。大多數(shù)無罪辯護(hù)案件中被告人被訴有罪，是因?yàn)闄z察人員掌握了比較充足的證據(jù)，這些證據(jù)既充足又不易駁倒，所以律師不能輕率向被告人作無罪辯護(hù)的承諾。為了慎重起見，有時(shí)應(yīng)當(dāng)與其他律師進(jìn)行商量;必要時(shí)，還可以通過律師事務(wù)所領(lǐng)導(dǎo)，集體開會(huì)，共同商定是否為被告人作無罪辯護(hù)。

　　注重溝通規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)

　　注重溝通要求律師決定為被告作無罪辯護(hù)時(shí)還要注意與法院、公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)溝通。由于我國法律制度尚不健全，律師的權(quán)利還沒有充分的保障。律師在執(zhí)業(yè)的過程中經(jīng)常會(huì)收到來自各方面的干擾，甚至?xí)驗(yàn)槟承┕ぷ麒Υ帽挥嘘P(guān)機(jī)關(guān)抓把柄，嚴(yán)重時(shí)還會(huì)遭受牢獄之災(zāi)。因此，律師在進(jìn)行無罪辯護(hù)時(shí)要注意保護(hù)自己，要懂得同上述機(jī)關(guān)溝通，以消除誤會(huì)，避免不必要的麻煩，進(jìn)一步維護(hù)被告人的合法權(quán)益。如果被告人的行為確實(shí)構(gòu)成了比較嚴(yán)重的犯罪，只是在證據(jù)上有所欠缺，這時(shí)不宜做無罪辯護(hù)，可以考慮“辯訴交易”做罪輕辯，這時(shí)我國現(xiàn)實(shí)法制環(huán)境決定的。

　　方法技巧

　　首先，認(rèn)真查閱案卷，熟悉案情。律師進(jìn)行無罪辯護(hù)首先要查閱案卷，了解案情，這是無罪辯護(hù)前提，一定要認(rèn)真細(xì)致。針對(duì)復(fù)雜的案情，堆積如山的卷案材料律師都必須認(rèn)認(rèn)真真地閱讀，可以先粗看一遍，找出重點(diǎn)和疑點(diǎn)，然后摘抄或復(fù)印，必要時(shí)可列一覽表對(duì)言詞證據(jù)進(jìn)行比較。其次，認(rèn)真查閱相關(guān)法律依據(jù)，找出無罪或不負(fù)刑事責(zé)任辯護(hù)的法定理由。看看當(dāng)事人的行為是否符合我國刑法規(guī)定的“無罪辯護(hù)”或不負(fù)刑事責(zé)任辯護(hù)的情形，包括：是否具備《刑法》第十三條“情節(jié)顯著輕微危害不大的”不為罪情形，“證據(jù)不足”的無罪推定情形；“不可抗力”或“不能預(yù)見”原因造成的危害行為不為罪情形；精神方面完全性精神病人犯罪或間歇性精神病人在精神不正常時(shí)犯罪的不負(fù)刑事責(zé)任情形，年齡方面未滿十四周歲的人犯罪的不負(fù)刑事責(zé)任，已滿十四周歲未滿十六周歲的除犯故意殺人、故意致人重傷或死亡、搶劫、販毒、放火、爆炸、投毒等八項(xiàng)罪名以外的不負(fù)刑事責(zé)任情形；正當(dāng)防衛(wèi)不負(fù)刑事責(zé)任情形，緊急避險(xiǎn)不負(fù)刑事責(zé)任情形；已過追訴時(shí)效的不再追究情形，自訴案件受害人不起訴或撤回起訴的，不予追究情形。

　　再次，收集被告人無罪的證據(jù)。為被告人做無罪辯護(hù)，應(yīng)主要從以下幾個(gè)方面收集證據(jù)：（1）控訴方或辯護(hù)方提供的證據(jù)，能證明屬于下述情況，依據(jù)法律應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人無罪的：被告人行為情節(jié)顯著輕微，危害不大，不認(rèn)為是犯罪；被告人行為系合法行為；被告人沒有實(shí)施控訴方指控的犯罪行為；（2）控訴方指控的證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪；（3）其它依法認(rèn)定被告人無罪的情況。

　　另外，被害人、證人翻供時(shí)，不要冒然進(jìn)行無罪辯護(hù)。律師遇到被害人、證人翻供的情景，最好申請法院或者檢察院調(diào)取證據(jù)，如果申請不能成功，最好申請被害人或者證人當(dāng)庭出證。有這樣一個(gè)強(qiáng)奸案件，被告人的家人通過賄買利誘事先說通了被害人，被害人改口稱與被告人是戀愛關(guān)系，只是一時(shí)之氣將被告人告了。律師經(jīng)法官同意進(jìn)行了調(diào)查取證，取得了被告人無罪的證據(jù)，當(dāng)庭作了無罪辯護(hù)。但是在法庭下面，控方開始傳喚被害人到賓館，被害人遂倒出實(shí)情。后辯護(hù)律師因?yàn)樯嫦勇蓭煼梁ψ髯C罪被拘留。

　　最后，一旦律師決定了作無罪辯護(hù)，就要敢于堅(jiān)持。一些案件，由于被告人已經(jīng)長期羈押，若無罪釋放，被告人將來會(huì)要求國家賠償，如果被告人及其家人不讓律師做無罪辯護(hù)，那么可以做出不起訴決定，也可以免予刑事處罰。被告人及其家人往往會(huì)妥協(xié)，然后迫使律師放棄無罪辯護(hù)。此時(shí)律師要敢于堅(jiān)持。

　　律師實(shí)務(wù)中的無罪辯護(hù)

　　1,在刑事訴訟中,被告人和其辯護(hù)人(由被告人決定,辯護(hù)人只能提供法律建議或意見)根據(jù)案情可以作有罪或無罪辯護(hù).

　　2,無罪辯護(hù)是指被告人和其代理律師在庭審中為被告人作無罪的辯解,結(jié)果只有兩個(gè),一個(gè)是公訴人得到法院支持,被告人被判決有罪.一個(gè)是被告人勝訴被判決無罪.

　　但是,由于一般進(jìn)行公訴的案件在證據(jù)力方面被告人很難翻盤勝訴,如果一味作無罪辯護(hù),實(shí)際上對(duì)被告人是相當(dāng)不利的,所以,實(shí)踐中律師在看完案件卷宗后(被告人無權(quán)看),會(huì)勸說被告人做有罪辯護(hù).

　　3,有罪辯護(hù)是指被告人及其律師在庭審中為被告人做有罪但是罪輕的辯護(hù).結(jié)果當(dāng)然是被判決有罪,但是,罪刑可能會(huì)從輕或減輕.

　　4,粗看上去無罪辯護(hù)比較好,但是,實(shí)際上在多數(shù)情況下有罪辯護(hù)對(duì)當(dāng)事人更有利,這是具體案件具體分析的結(jié)果,也是控辨雙方博弈的結(jié)果.

　　5,在美國控辨雙方為了獲取各自的利益,避免風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)常達(dá)成合法的訴辨交易,讓罪犯承認(rèn)罪行,控方降低控訴刑罰.因?yàn)槿魏螄业膶徟蟹ü俣疾荒艹娇胤降脑V求,自己加重刑罰.

　　6,有罪或無罪的辯護(hù)也是一種博弈,正常情況下,被告人供認(rèn)證據(jù)確鑿或比較難辯解的罪刑,法官可以酌情在法定刑區(qū)間內(nèi)從輕處罰.如果罪行確鑿,被告人還一味辯解,肯定會(huì)被重判,被認(rèn)為認(rèn)罪態(tài)度惡劣.所以,不能說有罪辯護(hù)比無罪辯護(hù)不利.

　　律師做無罪辯護(hù)的策略

　　無罪辯護(hù)實(shí)踐中存在著三種形態(tài)：實(shí)體性的無罪辯護(hù)、證據(jù)不足的無罪辯護(hù)和程序違法的無罪辯護(hù)。

　　（一）實(shí)體性的無罪辯護(hù)

　　實(shí)體性的無罪辯護(hù)，是指辯護(hù)人運(yùn)用刑法所確立的制度、理念和原則，主要運(yùn)用犯罪構(gòu)成理論，為被告人所做的無罪辯護(hù)活動(dòng)。

　　任何犯罪必須同時(shí)具有適格的犯罪主體、犯罪的故意和過失、侵犯了法律保護(hù)的犯罪客體，而且具有犯罪的客觀行為，才可以認(rèn)定犯罪成立，否則可作無罪辯護(hù)，本文第三部分無罪的法定事由可以作為實(shí)體辯護(hù)的主要依據(jù)。

　?。ǘ┳C據(jù)不足的無罪辯護(hù)

　　證據(jù)不足的無罪辯護(hù)是指辯護(hù)人運(yùn)用刑事證據(jù)規(guī)則，為被告人所做的無罪辯護(hù)活動(dòng)。

　　我國刑法采用無罪推定原則，在人民法院宣判被告人有罪前，推定被告人無罪，這給律師無罪辯護(hù)創(chuàng)造了機(jī)會(huì)。證據(jù)必須形成證據(jù)鏈條和體系，證明標(biāo)準(zhǔn)必須是排除一切合理懷疑，證據(jù)鏈條脫節(jié)，指控將不能成立。《刑事訴訟法》第162條第3款規(guī)定：“證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。”證據(jù)不足應(yīng)當(dāng)“疑罪從無”，不應(yīng)當(dāng)“疑罪從輕”。許多案件，律師可以從證據(jù)不足入手進(jìn)行有力的無罪辯護(hù)。

　　（三）程序違法的無罪辯護(hù)

　　程序違法的無罪辯護(hù)是指辯護(hù)人通過對(duì)公檢法追訴行為程序瑕疵和違法對(duì)被告人做無罪辯護(hù)的活動(dòng)。

　　通過剖析控方程序違法，從而否定違法取得的證據(jù)，使控方的指控失去有力證據(jù)的支撐，從而得出被告人無罪的結(jié)論?！缎淌略V訟法》第43條“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實(shí)犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)。”司法工作人員違反回避規(guī)定、違反管轄規(guī)定取證，尤其是刑訊逼供、誘供騙供都是法律禁止的，非法取得的證據(jù)應(yīng)當(dāng)按照證據(jù)排除規(guī)則予以排除。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第61條明文規(guī)定：“嚴(yán)禁以非法的方法收集證據(jù)。凡經(jīng)查證確實(shí)屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據(jù)。”從司法解釋的層面看，對(duì)非法證據(jù)是一律排除的。毒樹結(jié)毒果，毒果不可取，這就是西方的“毒樹之果”理論。我國現(xiàn)行《刑事訴訟法》借鑒了西方國家先進(jìn)的法治理念。盡管在我國司法實(shí)踐中執(zhí)行得并不理想，但是起碼從法律規(guī)定上給律師否定非法取得的證據(jù)、動(dòng)搖指控的根據(jù)、作無罪罪辯護(hù)奠定了法律基礎(chǔ)。辯護(hù)律師反攻為守作程序辯護(hù)需要勇氣和智慧。