隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)賭博也成為了賭博罪與開設(shè)賭場罪的高發(fā)形態(tài)。泰日鎮(zhèn)刑事律師網(wǎng)絡(luò)賭博面向互聯(lián)網(wǎng)中的不特定人群，使得賭徒無需出門就能在家通過個人電腦、手機(jī)進(jìn)行賭博，賭博活動更加隱蔽；大部分賭博網(wǎng)站都采取會員制的方法向賭徒定向發(fā)放“邀請碼”等驗(yàn)證程序，使得公安機(jī)關(guān)傳統(tǒng)的街頭拉網(wǎng)排查偵查模式有所受阻。此外，網(wǎng)絡(luò)信息數(shù)據(jù)易刪除、易格式化的特性，為公安機(jī)關(guān)偵破犯罪時的取證工作增加了難度。

　   法院就賭資的認(rèn)定及計算方法作出釋明：

       關(guān)于開設(shè)賭場被告人自己投注的金額是否需要扣除的問題

　　法院認(rèn)為：賭資既包括參與開設(shè)賭場者直接接受他人的投注，還包括發(fā)展的所有下線代理的投注，以及開設(shè)賭場者自己參與賭博的自己數(shù)額。在現(xiàn)有證據(jù)證實(shí)被告人為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受他人投注的情況下，應(yīng)當(dāng)推定其賭博賬戶內(nèi)的資金均為賭資。
 

　　關(guān)于投注金額重復(fù)計算的問題

　　法院認(rèn)為：和線下的實(shí)體賭場相比較，網(wǎng)絡(luò)賭博具有特殊性，賭資的計算更為復(fù)雜，雖然上述提到的積累計算賭資情況可能客觀存在，但是投注額仍然是一個比較重要和客觀的量刑指標(biāo)，應(yīng)作為定罪量刑的依據(jù)。但是，可以考慮到具體情況，在量刑時酌情予以區(qū)分。
 

　　關(guān)于賭博資金雙向流動的問題

　　法院認(rèn)為，在計算賭博盈虧時，同一會員也存在將輸?shù)腻X轉(zhuǎn)給上家，同時又從上家收入贏的錢的情況，同樣該會員對其下家也存在類似的既收入又轉(zhuǎn)出資金的情況，也就是說存在銀行或微信轉(zhuǎn)賬記錄出現(xiàn)資金雙向流動的情況。根據(jù)《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定，對于開設(shè)賭場犯罪中用于接收、流轉(zhuǎn)賭資的銀行賬戶內(nèi)的資金，犯罪嫌疑人、被告人不能說明合法來源的，可以認(rèn)定為賭資。接收和流轉(zhuǎn)的資金包括轉(zhuǎn)入和轉(zhuǎn)出的資金，因此雖然不能將雙向流動的金額直接作為賭博的盈利額，但是可以作為認(rèn)定賭資的依據(jù)。

　　網(wǎng)絡(luò)賭場的賭資計算

　　賭博機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪都是新興起的開設(shè)賭場犯罪形式。在偵查技術(shù)不發(fā)達(dá)的時候，公安機(jī)關(guān)只能通過加強(qiáng)治安巡邏、治安排查來挖掘賭博犯罪。隨著治安監(jiān)控技術(shù)的發(fā)展，警察偵查人員排查方法越來越系統(tǒng)、精確，使得規(guī)模大、人數(shù)多、資金往來密集的傳統(tǒng)地下賭場、賭莊逐步被淘汰，小巧，容易隱藏，無需工作人員操作的賭博機(jī)便出現(xiàn)在大街小巷，這些賭博機(jī)有的打著“娛樂設(shè)備“的旗號，卻行“賭博”的實(shí)質(zhì)——《罪名解析：賭博罪、開設(shè)賭場罪》
　

　　對于賭博機(jī)犯罪中的賭資數(shù)額認(rèn)定，《關(guān)于辦理賭博機(jī)開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》的第五條已經(jīng)作出明確規(guī)定“本意見所稱賭資包括：（一）當(dāng)場查獲的用于賭博的款物；（二）代幣、有價證券、賭博積分等實(shí)際代表的金額；（三）在賭博機(jī)上投注或贏取的點(diǎn)數(shù)實(shí)際代表的金額。”實(shí)踐中，被認(rèn)作賭資的金錢或者物品大多“當(dāng)場查獲”為準(zhǔn)，排除了歷史上曾經(jīng)發(fā)生過的用于賭博的款物。然而，與賭博機(jī)犯罪不同，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端等組織賭博活動，往往會留下相對清晰的投注、返點(diǎn)資金流動痕跡。此外，在這種犯罪案件中，往往會有多個不同的嫌疑人，在不同的環(huán)節(jié)上發(fā)揮作用，泰日鎮(zhèn)刑事律師譬如有的嫌疑人會充當(dāng)“代理”的角色，接受賭徒的投注，并將這些投注上交給賭場進(jìn)行賭博，在將賭博后所虧剩下的錢或所贏得的錢返給賭徒。那么如何對這些人的賭資進(jìn)行認(rèn)定，便成了問題。

　    梁志勇案：輸贏金額亦認(rèn)定為賭資

　　河南省鄭州市中級人民法院審理的（2019）豫01刑終993號梁志勇、王喜鳳開設(shè)賭場案（二審）中，梁志勇的辯護(hù)律師發(fā)表辯護(hù)意見稱“賭資認(rèn)定應(yīng)以實(shí)際投注或贏取的點(diǎn)數(shù)核算，原判鑒定意見重復(fù)計算多局，投注金額重復(fù)，計算錯誤，且梁志勇的下線投注合計4078120元，鑒定意見將2014年4月22日至2018年7月1日劉亮賬戶收取李毅宏、王喜鳳、牛濤等人資金認(rèn)定為梁志勇的賭資，與事實(shí)不符。”
 

　　而法院卻對辯護(hù)律師的觀點(diǎn)持否定態(tài)度：本案預(yù)先投注時并不先行充值，而是每周統(tǒng)計輸贏后在線下補(bǔ)錢或匯款，每位參賭人員每周結(jié)算時輸錢屬于投入賭資、贏錢則屬于所得賭資，均應(yīng)認(rèn)定為涉案賭資。鑒定意見比照張新建記錄本內(nèi)容，依據(jù)涉案人員銀行卡交易明細(xì)統(tǒng)計、核算梁志勇與下線參賭人員及上線的資金往來情況，原判據(jù)此認(rèn)定其涉案賭資并無不當(dāng)。且收取、支付下線、上線資金均源于其開設(shè)賭場的整個行為，收支差額應(yīng)認(rèn)定為其違法所得金額。對該項(xiàng)上訴、辯護(hù)意見均不予采納。
 

　　陳雄勇案與馮國富案反復(fù)下注不累計

　　修水縣人民法院審理的（2019）贛0424刑初127號陳雄勇開設(shè)賭場罪案中，公訴機(jī)關(guān)修水縣人民檢察院指控稱：2018年3月份，被告人陳雄勇在龔良偉（在逃）處取得一個投注“時時彩”賭博的網(wǎng)址（https://dsd8899.com），并通過龔良偉開了一個代理賬號（賬號ak999，密碼cxy736676），代理賬號的流水返點(diǎn)比例是2.6%。2018年4月份，被告人陳雄勇通過代理賬號給參賭人員付某開了一個會員賬號（賬號dsn99×××99，密碼789456）用于賭博，會員賬號的流水返點(diǎn)比例是2.4%，通過這個會員賬號可以在網(wǎng)站上直接進(jìn)行賭博，也可以手機(jī)下載彩娛樂APP進(jìn)行賭博。2018年4月至6月份期間，付某在被告人陳雄勇開的會員賬號上進(jìn)行賭博，投注金額共計1432968元，被告人陳雄勇獲利2865.936元。
 

　　法院審理認(rèn)為，泰日鎮(zhèn)刑事律師關(guān)于賭資數(shù)額的認(rèn)定問題，起訴書中所指控的投注金額1432968元，該數(shù)額系參賭人員付某利用被告人陳雄勇提供的會員賬戶投注參賭，經(jīng)多次反復(fù)投注滾動疊加的數(shù)字，不能客觀真實(shí)反映涉案賭資數(shù)額。因此，對公訴機(jī)關(guān)指控被告人陳雄勇開設(shè)賭場罪涉案賭資1432968元的事實(shí)，因證據(jù)不足，本院不予確認(rèn)。

　　鶴壁市山城區(qū)人民法院審理的（2017）豫0603刑初305號馮國富等開設(shè)賭場案，公訴機(jī)關(guān)指控稱，自2014年以來，馮國富為賭博網(wǎng)站“迪威娛樂城”擔(dān)任代理，并發(fā)展XX飛、XXX、梁中才、孫桂香等11個下級代理和20個會員接受投注。僅2017年4月16日至2017年5月24日，馮國富接受投注共計6062005元。該案中，辯護(hù)人發(fā)表辯護(hù)意見稱，馮國富構(gòu)成開設(shè)賭場罪，不屬于情節(jié)嚴(yán)重。一、關(guān)于賭資數(shù)額計算：應(yīng)該以投入的實(shí)際金錢數(shù)額計算賭資數(shù)額，投注或贏取的點(diǎn)數(shù)不應(yīng)該重復(fù)計算，馮國富沒有達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的情形。二、馮國富的下級代理沒有接受他人投注，其不屬于下級代理再次接受投注的情節(jié)嚴(yán)重的情形。法院審理認(rèn)為，經(jīng)查，該數(shù)額系賭博網(wǎng)站記錄的反復(fù)投注累加數(shù)字，存在重復(fù)計算問題，不能真實(shí)客觀反映涉案實(shí)際賭資金額。綜合全案，無證據(jù)證實(shí)五被告人開設(shè)賭場的行為屬情節(jié)嚴(yán)重的情形。

 

　　橘核黑蝶案：以累積計算的投注金額作為網(wǎng)絡(luò)賭博的涉案賭資金額

　　海安市人民法院審理的（2019）蘇0621刑初227號橘核黑蝶開設(shè)賭場案中，公訴機(jī)關(guān)海安市人民檢察院指控稱，被告人橘核黑蝶于2018年3月至7月6日間，為謀取非法利益，利用“QQ”聊天軟件建立聊天群，制定賭博規(guī)則，用自己的QQ號拉人、踢人，糾集參賭人員徐某、謝某、朱某、顧某等人在該群內(nèi)，以發(fā)紅包的形式賭博，并每日向群內(nèi)參賭人員收取人民幣8元至10元不等的群費(fèi)。期間，被告人橘核黑蝶收取群費(fèi)合計人民幣13466.16元，其中，2018年6月1日、11日、14日賭資合計人民幣351700元。

　　這個案件的爭議焦點(diǎn)也正是在于賭資的金額上——網(wǎng)絡(luò)賭博案件中，存在著參賭人員反復(fù)下注的情況，如果以《最高人民法院、最高人民檢察院<關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋>》第八條規(guī)定的“賭資數(shù)額可以按照在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定”算法計算，那么累計下來的數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于普通地面賭博數(shù)額的情況（于普通地面開設(shè)賭場犯罪的賭資計算以參賭的所有現(xiàn)金計算，不是每一次投注累計計算）。

　　然而，法院認(rèn)為，利用網(wǎng)絡(luò)組織賭博的犯罪行為，不拘于空間、地點(diǎn)的限制，組織者僅需要一個手機(jī)或一臺電腦，就可以在短時間內(nèi)立即糾集數(shù)百人進(jìn)行賭博，且隱蔽性強(qiáng)，其危害性遠(yuǎn)大于普通的地面開設(shè)賭場行為，故累計計算的方式并無不當(dāng)。　

 

　　顧少樂番案：以被告向上線投注的銀行流水累計計算賭資金額

　　在貴州省貴陽市中級人民法院審理的（2019）黔01刑終509號顧少樂番等人開設(shè)賭場案中，法院查明顧少樂番等人通過直接或相互介紹獲得賭博賬號，分別或相互合伙建立微信群，拉人進(jìn)群后利用賭博網(wǎng)站上開出的重慶時時彩號碼，以賭大小、單雙、總大、總小、總單、總雙、合單、合雙等方式，讓賭客通過微信、支付寶、銀行卡轉(zhuǎn)賬方式下注，在每局開盤前將獨(dú)自轉(zhuǎn)至上線指定賬戶，開盤后根據(jù)賭客下注押注情況，以1:1.95的賠率將獨(dú)自返給賭客，并從中抽成。

　   一審法院查明，顧少樂番銀行賬戶收上線轉(zhuǎn)入款9059864元，轉(zhuǎn)付資金到上線銀行賬戶6813715元；邱瑾（顧少樂番使用）銀行賬戶收上線轉(zhuǎn)入款14187460元，轉(zhuǎn)付資金到上線銀行賬戶12403728元。法院認(rèn)定顧少樂番涉案賭資為23247324元（即顧少樂番銀行賬戶收上線轉(zhuǎn)入款9059864+邱瑾銀行賬戶收上線轉(zhuǎn)入款14187460），共計違法所得118608元。不難看出，一審法院在認(rèn)定事實(shí)部分時把上線轉(zhuǎn)款給被告人的金額累計認(rèn)定為涉案賭資。

　　二審法院否定了這種計算方法，認(rèn)為賭資的計算應(yīng)當(dāng)以被告人向上線投注的賭資累計計算。二審法院認(rèn)為，上線轉(zhuǎn)給被告人的金額僅僅只是被告人投注贏得部分，被告人投注輸?shù)牟糠譀]有體現(xiàn)，而且在其中還有上線根據(jù)被告人的投注情況給予的返點(diǎn)，以該金額認(rèn)定賭資缺乏客觀性、公正性。此外，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定“賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博犯罪的，賭博數(shù)額可以按照在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定”的規(guī)定，以被告人每次實(shí)際向上線投注的金額累計計算賭資較為客觀。

　　因此，二審法院以被告向上線投注的銀行流水累計計算，從而改變一審法院對賭資的計算數(shù)額，認(rèn)定顧少樂番賭資人民幣19217443元（即顧少樂番銀行賬戶轉(zhuǎn)付資金到上線銀行賬戶6813715元+邱瑾銀行賬戶轉(zhuǎn)付資金到上線銀行賬戶12403728元）。

 

　　叢連成案反復(fù)投注累計

　　大連市沙河口區(qū)人民法院審理的（2017）遼0204刑初54號叢連成等32人開設(shè)賭場案中，公訴機(jī)關(guān)大連市沙河口人民檢察院指控稱，被告人叢連成系被告人李在恒發(fā)展的賭博網(wǎng)站代理，其伙同被告人韓昊志、周劍，雇傭被告人宋仕偉操盤，使用cong041107賬號、comg041118賬號、999905（cong.L）賬號，于2016年6月10日至6月14日、6月20日至7月3日、7月19日至7月24日，接受投注賭資共計人民幣3438560元，違法所得共計人民幣16萬余元。

　　被告人叢連成、韓昊志、楊亞東的辯護(hù)人提出公訴機(jī)關(guān)指控被告人的賭資數(shù)額不準(zhǔn)確，即根據(jù)電子證據(jù)計算出的投注金額有反復(fù)投注的情形。經(jīng)查，本案被告人通過代理賭博網(wǎng)站的賬號實(shí)施開設(shè)賭場行為，接受投注、結(jié)算抽水都通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行，故公訴機(jī)關(guān)根據(jù)公安機(jī)關(guān)從網(wǎng)站后臺截取投注數(shù)據(jù)計算賭資是準(zhǔn)確的，且參與賭博的資金就是賭資，即使存在反復(fù)投注，每一次投注都是參賭行為，不影響賭資的認(rèn)定，故該辯護(hù)意見無法律依據(jù)，本院不予采納。

　　 張德志等案：自己下注金額也算入開設(shè)賭場賭資總額，重復(fù)下注金額累計，但可在量刑時予以區(qū)分；用于接收、流轉(zhuǎn)賭資的賬戶，不能說明合法來源的一律認(rèn)定賭資。廣東省東莞市中級人民法院審理的（2019）粵19刑終659號張德志等人開設(shè)賭場案中，一審東莞市第二人民法院認(rèn)定事實(shí)：被告人張德志通過葉國強(qiáng)（另案處理）取得賭博網(wǎng)站“星輝國際”（即“利豐國際”）的總代理（賬號a99、a888），并在東莞市發(fā)展被告人李平安（賬號3336）、郭積芳（賬號2188）、張力能（賬號3099）作為網(wǎng)站代理，再由李平安等人各自發(fā)展下級會員，向他人非法收受“香港六合彩”投注。自2017年至2018年6月5日止，張德志通過賭博網(wǎng)站收受他人投注約1020萬元，期間于2018年5月22日至6月5日收受他人投注1630489元。

 

　　網(wǎng)絡(luò)賭博賭資數(shù)額不宜累計投注點(diǎn)數(shù)

　　2019年12月22日的《檢察日報》刊文《認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)賭資數(shù)額不宜累計投注點(diǎn)數(shù)》（重慶市人民檢察院第四分院，肖恩）。文章稱，資金規(guī)模是評價賭博相關(guān)犯罪社會危害性的重要指標(biāo)，而通過累積投注點(diǎn)數(shù)認(rèn)定賭資數(shù)額，不能客觀反映真實(shí)資金規(guī)模。因?yàn)椋偈梗﹨⒓泳W(wǎng)絡(luò)賭博人員以很少的資金參與賭博，也可能反復(fù)投注而積累巨額投注點(diǎn)數(shù)，且參與賭博賭博時間越長，累計投注點(diǎn)數(shù)越大。但是，客觀上卻沒有與累計投注點(diǎn)數(shù)相對應(yīng)的真實(shí)資金，并且而這往往差額巨大。

　　除此之外，不同參賭人員用相同的資金參與網(wǎng)絡(luò)賭博，泰日鎮(zhèn)刑事律師也會因?yàn)楦鞣N因素而使累計投注點(diǎn)數(shù)各不相同，容易引發(fā)使用相同資金參與網(wǎng)絡(luò)賭博的人員在罪與非罪、輕刑和重刑的巨大差別。

　　在已生效的法律規(guī)定中，我們不難找尋到關(guān)于賭資計算的算法：

　　《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

　　賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。……通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博犯罪的，賭資數(shù)額可以按照在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。

　　《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》

　　賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。……通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博犯罪的，賭資數(shù)額可以按照在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。

　　《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見 》

　　本意見所稱賭資包括：（一）當(dāng)場查獲的用于賭博的款物；（二）代幣、有價證券、賭博積分等實(shí)際代表的金額；（三）在賭博機(jī)上投注或贏取的點(diǎn)數(shù)實(shí)際代表的金額。

　　《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的理解與適用（最高人民法院研究室）第九項(xiàng)

　　“關(guān)于賭資的計算和追繳、沒收”中記載：“網(wǎng)絡(luò)賭博中賭資的計算方式，是由計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)賭博行為的特殊性決定的。在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)賭博中，為了方便客戶投注，用作投注的對象往往只是‘點(diǎn)數(shù)’，而不是真實(shí)的資金。只有在結(jié)算時才按照每點(diǎn)實(shí)際代表的金額來計算輸贏數(shù)額，然后再發(fā)生真實(shí)的資金轉(zhuǎn)移關(guān)系。

　　計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)賭博中，‘點(diǎn)數(shù)’相當(dāng)于現(xiàn)實(shí)賭博中的籌碼。這種計算方法，只適用于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)賭博中對用作賭博的款物和賭博應(yīng)取得款物的數(shù)額的計算，能夠反映計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)賭博中，終身的投注數(shù)額和贏取數(shù)額。”在開設(shè)賭場案件中，涉案賭資往往決定著量刑的輕重，但目前網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場案中“賭資”的具體計算方法，也許因?yàn)楦靼讣姘盖椴煌鞯厮痉C(jī)關(guān)并未采取相對統(tǒng)一的計算方法。在互聯(lián)網(wǎng)犯罪數(shù)量急劇增多，網(wǎng)絡(luò)賭博、網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場的新模式也在逐漸增多的環(huán)境下，對于賭資計算方法也應(yīng)該進(jìn)行更細(xì)化的規(guī)定。上海專業(yè)刑事律師