上海刑事案件辯護(hù)律師告訴我們先提性要求后施暴力的行為怎么定性

　　案情：

　　錦某在福建省漳平市桂中路張清某的發(fā)廊店內(nèi)按摩時(shí)，要求與小姐胡燕青發(fā)生性關(guān)系。遭拒絕后，葉錦某毆打胡燕某及陳美某，打完離開發(fā)廊后，葉錦某越想越不舒服，又邀集了黃祖某、蘇李某等人，乘一部皮卡車(車號(hào)閩F50722)再次趕到發(fā)廊，再一次踢打小姐。打后，葉錦某、黃祖某等人乘車往東坑口方向行駛，至三叉路口處，發(fā)廊店主張清某及其小舅子陳思某騎摩托車追上來，責(zé)問為什么隨便毆打其店員，葉錦某、蘇李某、黃祖某等人又一起毆打陳思某、張清某。經(jīng)鑒定，胡燕某、陳美某、陳思某、張清某的傷為輕微傷。

　　分岐：

　　一種意見認(rèn)為，葉錦某向胡燕某提出性要求遭拒絕后，對(duì)其進(jìn)行毆打，施以暴力，雖然毆打完后沒有再提出性要求，但其強(qiáng)迫與胡燕某發(fā)生性關(guān)系意圖明顯，具有一個(gè)前因后果，后果前因的互動(dòng)關(guān)系，先性后暴力，后暴力再性是個(gè)前后呼應(yīng)兩個(gè)互動(dòng)行為，只是因?yàn)槭枪矆?chǎng)所，沒有辦法把違背婦女意志的性行為付出實(shí)現(xiàn)而已，這是意志外因素造成其強(qiáng)迫與人發(fā)生性關(guān)系未遂，因此，葉錦某的行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪。至于后來葉錦某、黃祖某等人再次毆打胡燕某、陳美某，毆打前來說理的張清某、陳思某的行為構(gòu)成尋釁滋事罪，對(duì)葉錦某應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　第二種意見認(rèn)為，葉錦某在向胡燕某提出欲與其發(fā)生性關(guān)系遭拒絕后，對(duì)其施以暴力，該行為是提出性要求遭拒后對(duì)其施暴，這跟施暴強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系有著本質(zhì)的不同，葉錦某提出性要求遭拒后，此時(shí)的性要求演變成一個(gè)施暴的理由，因此其行為不能構(gòu)成強(qiáng)奸罪，只能構(gòu)成尋釁滋事罪，后為了泄私憤又邀集了多人再次折回去毆打發(fā)廊女胡燕某、陳美某，在離開的路上又把前來說理的店主張清某與陳思某毆打成輕微傷，其行為也是符合尋釁滋事犯罪構(gòu)成，因此，葉錦某應(yīng)按尋釁滋事罪定罪量刑。

　　評(píng)析：

　　筆者同意第二種意見，理由：強(qiáng)奸罪是指違背婦女的意志，使用暴力、脅迫或者其它手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性行為的行為。侵犯的客體是婦女性的不可侵犯權(quán)利；客觀方面表現(xiàn)為暴力、脅迫或者其他手段使婦女不能抗拒；主觀方面是故意的。尋釁滋事罪是指在公共場(chǎng)所無(wú)事生非，強(qiáng)拿硬要，任意損毀、占用公私財(cái)物，破壞公共秩序，情節(jié)惡劣或者后果嚴(yán)重的行為。侵犯的客體是公共秩序；客觀方面表現(xiàn)為尋釁滋事，情節(jié)惡劣或后果嚴(yán)重的行為；主面方面是故意。本案中葉錦某對(duì)胡燕某提出發(fā)生性關(guān)系要求時(shí)，只是對(duì)其進(jìn)行性騷擾，還沒有達(dá)到侵犯的地步，當(dāng)遭拒絕后，雖然立即施暴力毆打她，但此時(shí)行為不是為了與其發(fā)生性關(guān)系，只是為了泄私憤，其所提的與之發(fā)生性關(guān)系要求成了其毆打她人的一種理由，不是目的。因此不符合強(qiáng)奸罪犯罪特征，不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。葉錦某在發(fā)廊店里向胡燕某提出性要求的行為屬于一種強(qiáng)要的行為，遭拒絕后立即將其視了一種泄私憤的借口，毆打兩位發(fā)廊女胡燕某、陳美某，打完離開后又立即邀了其他人來一起毆打兩位發(fā)廊女，在回去的路上又毆打兩者前來說理的店主張清某和陳思某，尋釁滋事故意明顯，毆打不特定人，侵犯了公共秩序，并造成了四個(gè)輕微傷的嚴(yán)重后果，因此，葉錦某、黃祖某、蘇李某的行為符合尋釁滋事罪，應(yīng)按尋釁滋事定罪量刑。

　　強(qiáng)奸罪的定性與量刑標(biāo)準(zhǔn)

　　1、必須是違背了婦女的真實(shí)意愿。

　　判斷與婦女發(fā)生性關(guān)系是否違背婦女的意志，要結(jié)合性關(guān)系發(fā)生的時(shí)間、周圍環(huán)境、婦女的性格、體質(zhì)等各種因素進(jìn)行綜合分析，不能將婦女是否反抗作為判斷是否違背婦女意愿的惟一要件。對(duì)于有的被害婦女由于受到威脅、害怕等原因而不敢反抗、失去反抗能力的，也應(yīng)認(rèn)定是違背了婦女的真實(shí)意志。同無(wú)責(zé)任能力的婦女（如呆傻婦女或精神病患者）發(fā)生性關(guān)系的，由于這些婦女無(wú)法正常表達(dá)自己的真實(shí)意愿，因此無(wú)論其是否“同意”，均構(gòu)成強(qiáng)奸婦女罪。

　　2、行為人必須以暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行婦女發(fā)生性關(guān)系的行為。

　　這里所說的“暴力”手段，是指犯罪分子直接對(duì)被害婦女施以毆打或人身強(qiáng)制等危害婦女人身安全和人身自由，使婦女不能抗拒的手段：“脅迫”手段，是指犯罪分子對(duì)被害婦女施以威脅、恫嚇，進(jìn)行精神上的強(qiáng)制，以迫使婦女就范，不敢抗拒的手段。如以殺害被害人、加害被害人的親屬相威脅的；以揭發(fā)被害人的隱私相威脅的；利用職權(quán)、撫養(yǎng)關(guān)系、從屬關(guān)系及婦女孤立無(wú)援的環(huán)境相脅迫等等。“其他手段”，是指犯罪分子使用暴力、脅迫以外的使被害婦女不知抗拒、無(wú)法抗拒的手段，如假冒為婦女治病而進(jìn)行奸淫的；利用婦女患病、熟睡之機(jī)進(jìn)行奸淫的；將婦女灌醉、麻醉后進(jìn)行奸淫的等等。

　　二、強(qiáng)奸罪量刑

　　根據(jù)刑法規(guī)定，犯強(qiáng)奸罪的，處三年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。對(duì)于奸淫幼女的，以強(qiáng)奸罪定罪并從重處罰。究竟哪些行為屬于強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)嚴(yán)重的，法律共列了五項(xiàng)情形，即：

　　1、強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；

　　2、強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的；

　　3、在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的；

　　4、二人以上輪奸的，這里所說的“輪奸”，是指兩個(gè)以上的男子在同一犯罪活動(dòng)中，以暴力、脅迫或者其他手段對(duì)同一婦女或幼女進(jìn)行強(qiáng)奸或者奸淫的行為；

　　5、致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的，這里所說的“致使被害人重傷、死亡”，是指因強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女導(dǎo)致被害人性器官嚴(yán)重?fù)p傷，或者造成其他嚴(yán)重傷害，甚至死亡的。強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女的，只要具有上述所列五種情節(jié)之一的，就屬于情節(jié)嚴(yán)重的情況依法應(yīng)當(dāng)予以嚴(yán)懲。

　　上海刑事案件辯護(hù)律師講關(guān)于強(qiáng)奸（罪）的涵義，1984年4月26日《最高人民法院最高人民檢察院公安部關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》（簡(jiǎn)稱《1984解答》）在“怎樣認(rèn)定強(qiáng)奸罪？”規(guī)定：強(qiáng)奸罪是指以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女的意志，強(qiáng)行與其發(fā)生性交的行為。明知婦女是精神病患者或者癡呆者（程度嚴(yán)重的）而與其發(fā)生性行為的，不管犯罪分子采取什么手段，都應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。與間歇性精神病患者在未發(fā)病期間發(fā)生性行為，婦女本人同意的，不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。在認(rèn)定是否違背婦女意志時(shí)，不能以被害婦女作風(fēng)好壞來劃分。強(qiáng)行與作風(fēng)不好的婦女發(fā)生性行為的，也應(yīng)定強(qiáng)奸罪。認(rèn)定強(qiáng)奸罪不能以被害婦女有無(wú)反抗表示作為必要條件。對(duì)婦女未作反抗表示、或者反抗表示不明顯的，要具體分析，精心區(qū)別。1997 年《刑法》第 236 條規(guī)定，以暴力 、 脅迫或其他手段強(qiáng)奸婦女的……也用了這個(gè)定義。