案件簡介　　

       張某已有多年吸毒，以販養吸食。他們的住處已經成為毒品走私的窩點。吸毒者鐘某為王某小學的同學，二人關系一直都很好。2009年4月至8月，王某在其家中每日以進價向鐘某供應毒品海洛因吸食，累計供應毒品海洛因約150克。

　　意見爭議

　　王某以進價向鐘某出售海洛因，不是為了牟利，對其行為的定性存在以下兩種分歧：

　　前者認為應構成非法持有品罪。王某不以牟利為目的，向鐘某供應毒品，系代購毒品，鐘某是毒品的托購者，王某為毒品代購者，因此，應構成非法持有毒品罪。

　　后者觀點是，應屬販賣毒品罪。王某客觀上犯下了販賣毒品的罪行，主觀上明知是毒品故意出售，并不影響販賣毒品罪的成立。

　　上海刑事案件的律師解讀

　　贊同第二種觀點，王某的行為構成販賣毒品罪。其原因是：

　　第一，為了牟利而非販賣毒品的主觀要件；該法對毒品犯罪作了規定，打擊的目的是為了毒品的社會危害性，由于毒品給人類社會帶來巨大的危害，它不僅危害著人類社會的健康發展。如果把以牟利作為販賣毒品的必要條件，就會產生一種理論上的悖論：如王某首次加價賣給王某毒品，構成販賣毒品罪；第二次以原價甚至降價賣給王某，不構成販賣毒品罪。王某同樣的行為，而且社會危害性相當，卻出現了同罪不同罰，明顯不合理。

　　第二，所謂持有，是指“持、攜、藏、或其他方式持有毒品的行為。”"占有"并不要求行為人隨時將藥物放在身體上，只要行為人意識到其存在并能加以控制或支配，那就是“占有”。然而，“持有”毒品不能用于其他毒品犯罪，也不能作為其他犯罪的繼續。如果證據能證明非法持有毒品是為了從事走私.販運.運輸.窩藏毒品犯罪，則應定走私.販賣.運輸.窩藏毒品罪。劉某持有毒品是為了販賣，并且已經實施了販賣行為，那么其持有毒品的行為就不具有獨立性，而是販賣毒品的前提狀態，王某非法擁有毒品的行為被販賣毒品行為所吸收，因此構成販賣毒品罪，而不構成非法持有毒品罪。

　　第三，販賣毒品無利可圖并不等于販毒。以代理購買的方式，則必然存在委托購買人，并有委托購買的含義。代買人接受委托后，彼此就形成了非法持有毒品的目的。但王某與王某并無“托付”、“代購”之約定，王某僅因與王某關系好，主動為王某提供毒品原價，當事各方系“賣方”與“買方”關系，不屬于“代購人”與“委托代理人”關系。王某委托王某代購毒品，在無證據證明的情況下，僅因王某以進價出售毒品，僅憑“不牟利即代購”這一結論，既沒有法律根據，也不符合事實。
 

　　總之，王某主觀上具有出賣毒品的故意，客觀上也使毒品在社會范圍內蔓延，因此無論客觀上是否有牟利，都應將販賣毒品罪定罪量刑。
 

　　販毒罪

　　販毒是指明知毒品為目的，非法買賣毒品或者以販賣為目的，非法購買毒品的行為。我們刑法規定，走私.販賣.運輸.制造毒品，不論數量多少，均應追究刑事責任，予以刑事處罰。在此基礎上，販賣毒品罪就意味著販賣毒品，只要是販賣毒品，就構成販賣毒品罪。

　　懲罰與量刑

　　刑法典第347條走私.販賣.運輸.制造毒品，不論數量多少，均應追究刑事責任，予以刑事處罰。

　　販毒.販賣.運輸.制造毒品，有下列情況之一者，處十五年以下有期徒刑，終身監禁或死刑，并處沒收財產。

　　1.走私.販運.運輸.制造鴉片一公斤以上.海洛因、甲基苯丙胺五十克以上或其它毒品量大的；

　　2.走私.販賣.運輸.制造毒品集團的主要分子；

　　3.武裝掩護走私.販運.運輸.制造毒品；

　　4.用暴力拒絕檢查.拘留.逮捕，情節嚴重的；

　　5.參與有組織的國際毒品販運。

　　一公斤以上的鴉片販賣二百克以上，海洛因、甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或其它毒品量較大者，處七年以上有期徒刑，并處罰金。
 

　　出售二百克或甲基苯丙胺不滿十克或其它少量毒品者，處三年以下有期徒刑、拘役、管制，并處罰金；情節嚴重的，處三年至七年有期徒刑，并處罰金。

　　犯罪第二款.第三款.第四款罪的單位，處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，按照每一款的規定處罰。
 

　　用.煽動未成年人販毒，或向未成年人出售毒品者，將受到重罰。

　　對于多次販賣，未經處理的，累計毒品量計算。上海刑事案件的律師?